実務家からみた司法試験コミュの阿部　行政法解釈学２

おもしろい本ですが司法試験の範囲をこえています。上位で合格する余裕のあるひとにはおすすめします。

行政法解釈学?
実効的な行政救済の法システム創造の法理論
２００９年９月２０日　初版第１刷発行
著者　阿部泰隆
発行者　江草貞治
発行所　株式会社　有斐閣
ＩＳＢＮ　９７８−４−６４１−１３０６０−９

目次
はしがき
行政救済法の体系
第８章　行政手続
第１節　大陸流と英米流
?　伝統的事後的実体審査システム＝大陸流の法治国家
?　英米法の事前手続＝英米流の法の支配
?　大陸法の発展
第２節　従前の日本の実定法
?　告知・聴聞
?　理由附記
第３節　判例の発展と評価
?　告知・聴聞の判例
１　個人タクシー事件・群馬中央バス事件と制定法準拠
　　主義
２　明文の手続規定がない場合の判例
３　成田特別法判決
?　理由附記の判例
１　法律上義務付け規定がない場合
２　附記義務に違反した場合
第４節　行政手続法の制定
?　立法の遅れの理由
?　行政手続法の概要
１　定義　２　適用除外　３　申請に対する処分
４　不利益処分　５　違反是正のための処分または行政
　　指導を求める申出制度の導入
?　検討課題
１　告知すべき内容　２　届出制と許可制　
３　不受理の処分性？　４　許可申請の放置・返戻
５　聴聞を経た行政処分の司法番査のあり方──特に，
　　手続違反と実体達反の関係
６　一般処分と行政手続法の適用　
７　公正取引委員会の審判手続の改革
８　軽微な手続上の瑕疵と取消事由
９　国法の処分基準への条例基準の持込み
１０　生活保護申請不受理水際作戦対策
１１　事実認定のあり方　　
１２　地方社会保険局長の行う病院の保険医療機関の指
　　　定取消しの聴聞で，厚生労働省の担当官が説明役
　　　に入ることは適法か？
１３　手続違反で取り消してもやり直されるから無駄で
　　　は？
第５節　行政立法制定における意見公募（パブリック・
　　　　コメント）手続
?　導入の経緯
?　意見公募手続等の導入
１　意見公募の手続　２　提出された意見の考慮
第６節　ノーアクションレター
──行政機関による法令適用事前確認手続──
?　閣議決定の手続
?　租税法における事前照会に対する文書回答手続
第９章　行政訴訟法
はじめに──行政訴訟は実質的法治国家と権利救済の実
効性を確保する手段──
?　行政訴訟も法治行政確保の視点から　　　　
?　「やるだけ無駄」と酷評される行政訴訟
?　行政訴訟の設計指針その１──実効性の確保など
?　行政訴訟の設計指針その２──行政法のもつ社会の
　　広範な利害調
　　整機能を考慮
第１節　行政訴訟と民事訴訟
?　行政処分に対する救済システムのあり方
１　行政処分　
２　権力行為、民事訴訟の不適合、公定力、取消訴訟
３　公定力は亡霊、違法行為は是正せよ
４　民事訴訟一本化案　５　行政訴訟にもメリット
６　制度作りの方向　７　本書の解説の方針
?　訴訟対象・訴訟類型の判定困難対策
?　訴訟類型の壁，「法律上の争訟」が基本
２　処分の頻繁な変更と訴訟の対象
３　是正訴訟の提案、キャッチ・ボール対策
?　行政訴訟と民事訴訟の違い
１　民事訴訟と行政訴訟が平行しない場合
２　戻事訴訟と行政訴訟が平行する場合
?　法律上の争訟　　
　　１「法律上の争訟」の定義　
２　行政上の義務の民事執行と法律上の争訟
３　国と地方公共団体の間の訴訟
第２節　取消訴訟の訴訟要件　　
?　抗告訴訟の対象
１　公権力，処分の概念──その基本的な発想
２　古典的な通常の考え方
３　問題の多い伝統的な判例
４　処分性を拡張する判例の動き
５　給付行致における「処分性」、法治主義と救済方法
　　の工夫
６　処分概念・抗告訴訟・当事者訴訟のあり方──まと
　　め
?　原告適格
１　原告適格制度の趣旨
２　主流判例の考え方，制定法準拠主義，「法律上保護
　　された利益説」
３　判例の解釈は挟すぎて、かつ、恣意的
４　多少拡大傾向の最近の判例
５　より柔軟な判例
６　行政法の投割・法治国家と原告適格
７　行訴法の改正＝考慮事項の導入
８　判例変更への期待と動き
?　訴えの利益の消滅
１　９条かっこ書き
２　実例　３　訴えの利益消滅への救済
?　出訴期間
１　出訴期間、不可争力、違法性の未確定
２　出訴期間の存在理由への疑問符
３　新行訴法の改正点　４　解釈上の論点
Ｖ　不服申立前置主義と自由選択主義
１　制度の概要　２　解釈上・運用上の論点
?　原処分主義，裁決主義
１　原処分主義　２　裁決主義
?　被告・管轄
１　被告適格の変更　２　管轄
?　訴えの変更、訴えの併合、関連請求
?　教示
?　印紙代（訴額）　
１　印紙代は民事訴訟の発想
２　訴えの併合の場合の印紙代の計算
３　１つのホテルを構成する復数の建物の固定資産課税
　　，関連講求の拡大
４　裁決と処分の取消訴訟の併合の場合
第３節　仮の救済
?　不利益処分の執行停止
１　執行不停止原則
２　執行停止の要件
３　即時執行への救済
４　執行停止の申請手続
?　執行停止の限界──拒否処分では利益なし，非遡及
　　効　　　　　
１　拒否処分には働かない　２　非遡及効
?　第三者に対する授益的処分の執行停止
?　内閣総理大臣の異議
?　公権力の行使に対する仮処分の禁止
１　仮処分禁止の意味，欠缺なき実効性ある権利救済の
　　保護の観点から
２　具体例の検討
第４節　審理の特色
?　司法審査の範囲──事実と法解釈
?　事実認定
?　実質的証拠の法則
?　主張・立証責任
１　処分の根拠の法的説明責任　２　弁論主義・立証責
　　任
３　職権証拠調べと釈明　
４　立証責任は法治国家の要請から行政庁に
５　裁量性がある処分でも行政庁に主張・立証責任
６　無効確認折訟の場合　
７　訴訟要件充足に関する立証責任
８　立証責任・証拠の評価に関する釈明義務
Ｖ　文書提出命令
１　文書提出命令の必要性　
２　文書提出義務と文書提出命令申請の方法
３　公務文書にも一般義務化とその例外
４　インカメラ
?　釈明処分の特則
?　自己の法律上の利益に関係のない違法の主張制限
１　判例　２　検討
?　行政庁の訴訟参加
?　処分理由の差替え・追加
１　これまでの考え方　
２　検討──申請に対する処分の場合
３　検討──不利益処分の場合
?　違法判断の基準時
第５節　判決
?　判決の類型
?　事情判決
１　事情判決は法治国家適合的　２適用例
３　運用のあり方　４　訴えの利益の消滅との区別
５　区画整理・収用訴訟は，やるだけ無駄
６　事情判決はどちらの側から申し立てるべきか
７　事情判決を無効の場合にも適用せよ
?　取消判決の効力
１　取消判決の「取消」の意味，形成力？
２　民事訴訟の原則　
３　第三者効（対世効）・第三者の参加
４　取消判決の拘束力
５　既判力
第６節　取消訴訟以外の訴訟類型
?　無効確認訴訟と争点訴訟
１　無効確認訴訟の存在理由　２　違法と無効の区別
３　行政処分の種別？（無効の制度の誤解）
４　無効確認訴訟の明文化と補充性，争点折訟
５　無効確認訴訟が適法になる場合
?　不作為の違法確認訴訟
?　義務付け訴訟
１　従前の法状況　２　義務付け訴訟の法定
３　仮の義務付け
?　差止訴訟
１　本案の差止め　２　仮の差止め
Ｖ　（公法上の）当事者訴訟
１　実質的当事者訴訟　２　形式的当事者訴訟
?　客観訴訟
１　客観訴訟　２　民衆訴訟＝住民訴訟，選挙訴訟
３　機関訴訟
第１０章　行政への不服申立てと行政の監視
第１節　行政不服申立て
１　行政不服審査の特色
?　不服申立ての対象──概括主義の導入と除外
?　不服申立ての種類の整理・統一
１　審査講求と異議申立て　
２　審査請求原則主義・異議申立前置主義
３　不作為の場合　４　上級庁とは？
５　地方公共団体の上級庁は？
６　聴聞を経た場合に異議申立禁止，異議申立をすると
　　失権
?　不服申立適格
?　不服申立書の記載事項
?　代理など
?　不服申立期間
?　教示
?　審理手続
?　仮の救済
??　裁決
??　不利益変更禁止の射程範囲
??　裁決に対する処分庁の出訴
??　審査機関に対する指示権
第２節　行政不服審査法改正案について
?　改正の経緯
?　権利救済機能の強化
?　不服申立ての対象
?　審査請求一本化、異議申立て・再審査請求の廃止
?　再調査請求の創設
?　審査請求期間の緩和
?　審査請求書の記載事項
?　審査請求書の提出先
?　審査請求の却下
?　審理員，審査請求手続
??　行政不服審査会
??　救済の方法・種類
??　裁決
??　教示
第３節　行政の統制に関するその他の方法
?　会計監査
?　行政監察
?　議会による統制
第１１章　国家補償法
第１節　損失補償法
第１款　損失補償とは
?　憲法２９条の損失補償
?　類似制度との区別
１　損害賠償，国家補償の総合体系──賠償と補償の相
　　対化？
２　事業損失　３　予防接種禍訴訟
４　天災披災者補償
５　伝染病に汚染した家畜撲殺と補償
第２款　公的土地取得システム
?　収用
１　収用制度の存在理由　
２　事業認定と収用裁決，収用委員会のあり方
３　土地収用における補償額の決定時期
４　取引価格主義に対する疑問──経済学の観点から
５　ゴネ損方式立法化のすすめ──賠償と補償の比較を
　　兼ねて
?　区画整理と土地収用の比較
第３款　財産権の制限に対する補償の要否
Ｉ　損失補償の実定法上の根拠──直接請求権発生説か
　　違憲無効説か
１　問題の所在　
２　違憲無効説のマイナス──違反のしほうだい？
３　直接請求権発生説のマイナス──被規制者の訴訟追
　　行の負担と立法者の怠慢の助長
４　直接請求権発生説のマイナス──莫大な補償？
５　立法者の裁量──相当補償の場合
６　違憲無効説と直接請求権発生説の相互排斥？
７　方向付け
?　財産権の規制に対する補償の要否
１　補償の要否の考え方　２　具体例の検討
?　公用制限における補償の範囲──通損補償
１　相当因果関係説，地価低落説，積極的実損説
２　２つの判例　
３　地価低落説の妥当性？，自然公園法の場合
４　相当因果関係説　５　積極的実損説　
６　まとめと問題点
第４款　権利剥奪の揚合における補償額の考え方
?　完全補償説と相当補償説の対立──学説の射程範囲
?　行政財産の使用許可の取消しと補償
?　任意買収と収用の補償項目と範囲
第５款　補償の特殊問題
?　事業損失
?　精神的損失
?　文化財的価値の補償
?　生活補償
第２節　国家賠償法
第１款　国賠法１条（公権力を行使する公務員に代わる
　　　　国家の責任）
?　公権力の行使の意義
１　狭義説，広義説，最広義説の趣旨と異同
２　諸説の対立点と当否
?　国家賠償責任の性質
１　自己責任説と代位責任説
２　加害公務員の特定の要否と国家賠償責任の性質
?　公務員の対外的個人責任
１　民法の原則　
２　軽過失の場合公務員に求償しないこととの調和
３　不法行為制度の趣旨，公務員の対外的賠償責任否定
　　説
４　制限的肯定説
５　国家賠償責任と公務員の責任の重複
６　制限的肯定説の新たな根拠付け
?　公務員とは
１　公務員概念の相対性　
２　公権力の行使を委託された者
３　公務員の帰属主体の判定
?　「職務を行うについて」
?　違法行為
１　計画保障請求権　
２　違法性判断における利益衡量──パトカー追跡事故
　　事件
３　行政過程の正常性と異常性──個室付浴場業事件を
　　例として
４　裁判官の違法過失
５　検察官の違法過失
６　判決以外の裁判所の判断
７　立法者の違法過失
?　過失
１　過失の意義　２　注意義務の程度
３　予見可能性判定の具体例
４　法解釈の誤り・調査不十分と過失の有無
５　権力行為には過失の推定を
?　違法と過失・不当との関係，抗告訴訟と国家賠償訴
　　訟の関係
１　違法性の意義，違法と過失の関係，民事法的解釈と
　　法治国家的解釈
２　不当も国家賠償法上は違法？
?　行政の危険防止責任
１　２面関係から３面関係の法システムへ
２　主要判例の動向，多少の雪解け
３　残された理論的課題
第２款　国賠法２条（＝公物営造物の設置管理の瑕疵）
?　瑕疵の意義，義務違反説，客観説，「通常」の安全性
?　利用者との関係における瑕疵と利用者の自己資任
１　具体例の検討　２　理論的な課題
?　河川災害
１　洪水対策　
２　大東水害訴訟最高裁判決（リーディングケース）
３　具体的事例をめぐる瑕疵の考え方
?　公物営造物の第三者との関係における瑕疵
１　使用者（公務員）や第三者との関係における物理的
　　な欠陥
２　第三者に対する騒音・振動被害と瑕疵
３　１条と２条の違いはあるか，賠償と補償の違いはあ
　　るか
４　瑕疵の判定における公共性の考慮
第３款　国賠法３条
１　国賠法３条の趣旨と実例分析
１　被告選択のリスクの低減
２　実例の検討
?　国家賠償責任主体相互間の責任分担
１　費用負担者説と管理者説
２　公立中学校体罰事件の賠償責任者は県か市か
第４款　国賠法４条，５条
?　国賠法４条と消防職員の消火ミス
?　消滅時効
１　「知った」時　２　継続的加害行為
?　除斥期間２０年の例外
?　国賠法５条
第５款　賠償されるべき損害の範囲・請求権者
?　相当因果関係
１　拒否処分・手続違法の場合の特殊性　
２　事実的因果関係　３　相当因果関係　
４　損害の範囲
?　損害賠償晴求権者の範囲
第３節　その他の救済制度と国家補償の谷間の救済方法
第１款　その他の救済方法
?　無過失責任の立法化──完全補償の規定
?　責任の制限立法
?　違法行為による意図せざる結果的な損失に対する恩
　　恵的な不完全補償
１　刑事補償　２　予防接種禍補償
?　戦争犠牲補償──社会福祉に遅れて色づけ
１　その立法例　２　その根拠と合理性
?　犯罪被害者への給付
?　転業規制，競争事業の創出
?　民事責任の行政法的制度化（無過失貴任を含めて）
第２款　国家補償の谷間の救済策
?　現行法制の実情
?　谷間を埋めるためにこれまで用いられた諸方法
１　諸外国における工夫　２　日本法での工夫
?　谷間を埋める諸方法の提唱
１　「いわんやをや」の救済，奈良県ため池条例を例に
２　破壊警察の例　３　外交官による殴られ損事件
４　連法・無過失な行政活動　
５　結果的不法行為──逮捕，起訴，裁判
６　保護されている動物による被害
?　立法による救済の新動向
?　むすび，国家賠償訴訟の活性化を
１　国家賠償訴訟は多少機能　２　およそ不平等
３　消極判例の厳存
最後に　国家補償のまとめ，行政救済法の総合的鳥瞰
事項索引
判例索引