１１月２１日の司法試験問題

さ、ぼちぼち開始！！！
とりあえず司法試験で網をはるか？

１、次の各記述を判例の立場に従って検討した場合、誤っているものはどれか。

１、盗品等無償譲受け罪が成立するためには、無償譲受けについて契約を締結しただけでは足りず、盗品等が現実に移転されることが必要であるが、盗品等有償譲受け罪は、有償譲受けについて契約を締結しただけで成立する。
２、盗品等の売買をあっせんすれば、あっせん自体が無償であっても、盗品等有償処分あっせん罪が成立する。
３、盗品等有償譲受け罪の客体に対する故意は、財産罪に当たる行為によって領得された物であることの認識があれば足り、いかなる財産罪に当たるかの認識までは不要である。
４、盗品等の売買をあっせんすれば、盗品等が現実に移転されなくても、盗品等有償処分あっせん罪が成立する。
５、盗品等有償譲受け罪の犯人が本犯である窃盗犯人の配偶者である場合、当該盗品等有償譲受け罪の犯人について、その刑は免除される。

１
こたえ
誤っているものは
『１』
１、誤っている
盗品等無償譲受け罪が成立するためには、無償譲受けについて契約を締結しただけでは足りず、盗品等が現実に移転されることが必要であるが、盗品等有償譲受け罪は、有償譲受けについて契約を締結しただけで成立する。

２、都立高等学校の校長が教諭に対し、卒業式における国歌斉唱の際に国旗に向かって起立し国歌を斉唱することを命じた職務命令が、憲法第１９条に違反するか否かについて判示した最高裁判所の判決（最高裁判所平成２３年５月３０日第二小法廷判決、民集６５巻４号１７８０頁）に関する次の記述について、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡

卒業式等の式典における国歌斉唱の際の起立斉唱行為は、一般的、客観的に見て、これらの式典における慣例上の儀礼的な所作としての性質を有するものであり、校長の職務命令は、「日の丸」や「君が代」に関する当該教諭の歴史観ないし世界観それ自体を否定するものということはできない。

２
こたえ
『◯』

３、法の下の平等に関する次のアからウまでの各記述について、判例の趣旨に照らして、正しいものには○、誤っているものには×を付した場合の組合せを、後記の選択肢の中から選びなさい｡

ア．憲法は、外国人を日本国民と全く平等に扱うことまでは要求していないが、我が国に入国する全ての外国人に対し、法律により、日本国民と異なる規制を設けることは、人種的な差別をする趣旨ではなくても、憲法第１４条第１項後段の「人種」による差別として許されない。

イ．選挙権の平等には各選挙人の投票価値の平等も含まれるが、国会によって定められた選挙制度における投票価値が不平等であっても、その不平等が国会の有する裁量権の行使として合理的と認められるのであれば、憲法第１４条に違反しない。

ウ．条例においては、一定の取締規定を設け、法律による委任の範囲で、その違反に対する罰則を規定することが許されるが、禁錮又は懲役の刑は、全国一律に規律すべきものと解されるので、それぞれの条例の間で法定刑が異なる場合は、憲法第１４条に違反する。

１、ア○ イ○ ウ○ ２、ア○ イ○ ウ× ３、ア○ イ× ウ○
４、ア○ イ× ウ× ５、ア× イ○ ウ○ ６、ア× イ○ ウ×
７、ア× イ× ウ○ ８ア× イ× ウ×

３
こたえ
『６』
６、ア× イ○ ウ×

４、生存権に関する次の見解に対する論評としてなされた次の記述について、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡

「憲法第２５条の生存権を具体化する趣旨の法律が制定された以上、その法律は憲法第２５条と一体をなし、かかる法律の定める保護基準を正当な理由なくして引き下げることは憲法上許されない。」
この見解によれば、過去の国会の判断が現在及び将来の国会を拘束することになるが、憲法第２５条を具体化する趣旨の法律についてのみ、かかる拘束が憲法上要請されていると解することは困難であるとの批判が可能である。

４
こたえ
『◯』

５、次の【事例】に関する【記述】を判例の立場に従って検討し、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。

【事 例】
　借金の返済に苦しんでいた甲とその内縁の妻乙は、Ａ市が発行した乙を被保険者とする国民健康保険被保険者証の氏名を乙から実在しない丙に改変し、丙になりすまして消費者金融会社から借入れをして現金を手に入れることを相談した。甲と相談したとおり、乙は、上記国民健康保険被保険者証の被保険者氏名欄に乙とあるのを丙と書き換えた。そして、乙は、消費者金融会社の無人借入手続コーナーにおいて、借入申込書に丙の氏名を記載し、丙と刻した印鑑を押捺するなどして丙名義の借入申込書１通を完成させた上、同申込書及び氏名を丙に改変した上記国民健康保険被保険者証の内容を、同コーナーに設置された機械を使用し、同機械に接続されている同社本店の端末機に送信し、同社の貸付手続担当者に対し、丙であるかのように装って１００万円の借入れを申し込んだ。同担当者は、当該申込みをした者が真実丙であり、かつ、貸付金は約定のとおりに返済されるものと誤信し、同社の貸付システムに従って丙名義の借入カードを上記コーナーに設置された機械から発券した。乙は、その場で同カードを入手し、同カードを現金自動入出機に挿入して同機から現金１００万円を引き出した。その後、乙は、上記行為に及んだことを後悔し、自宅で、甲に一緒に自首をしようと持ち掛けた。甲は、これを聞いて激高し、乙を窒息死させようと考え、その首を絞めたところ、乙は首を絞められたことによるショックで心不全になり死亡した。甲は、乙の死亡から約３０分後、死亡して横たわっている乙の指に時価２０万円相当の乙の指輪がはめてあることに気が付き、同指輪を奪って逃走した。
【記 述】
甲が乙の指輪を奪った行為については、その時点で乙は既に死んでいるから、甲には、窃盗罪ではなく、占有離脱物横領罪が成立する。

５
こたえ
『Ｘ』

６、日本国民である父親から出生後に認知された子の日本国籍の取得をめぐる国籍法違憲判決（最高裁判所平成２０年６月４日大法廷判決、民集６２巻６号１３６７頁）に関する次の記述について、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。

前記判決は、婚姻関係にない父母から出生した子について将来にわたって不合理な偏見を生じさせるおそれがあることなどを指摘し、父母の婚姻という事柄をもって日本国籍の取得の要件に区別を生じさせることに合理的な理由があるか否かについては慎重に検討することが必要であるとした。

６
こたえ
『Ｘ』

７、都立高等学校の校長が教諭に対し、卒業式における国歌斉唱の際に国旗に向かって起立し国歌を斉唱することを命じた職務命令が、憲法第１９条に違反するか否かについて判示した最高裁判所の判決（最高裁判所平成２３年５月３０日第二小法廷判決、民集６５巻４号１７８０頁）に関する次の記述について、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡

国旗に向かって起立し国歌を斉唱する行為は、一般的、客観的に見て、特定の思想の表明として外部から認識されるものと評価すべきであり、卒業式等の式典における国歌斉唱の際の起立斉唱行為が職務命令に従って行われたものと外部から認識することも困難であって、校長の職務命令は、特定の思想の有無について告白することを強要する面がある。

７
こたえ
『Ｘ』

８、次の【事例】に関する後記アからエまでの各【記述】を判例の立場に従って検討し、誤っているものを全て選んだ場合の組合せは、後記の選択肢のうちどれか。

【事 例】
　土木作業員甲及び乙は、現場監督者丙の監督の下で、Ｘ川に架かる鉄橋の橋脚を特殊なＡ鋼材を用いて補強する工事に従事していたが、作業に手間取り、工期が迫ってきたことから、甲及び乙の２人で相談した上で、より短期間で作業を終えることができる強度の弱いＢ鋼材を用いた補強工事を共同して行った。その結果、工期内に工事を終えることはできたものの、その後発生した豪雨の際、Ａ鋼材ではなくＢ鋼材を用いたことによる強度不足のために前記橋脚が崩落し、たまたま前記鉄橋上を走行していたＶ１運転のトラックがＸ川に転落し、Ｖ１が死亡した。なお、甲及び乙は同等の立場にあり、甲及び乙のいずれについても、Ｂ鋼材を工事に用いた場合に強度不足のために前記橋脚が崩落することを予見していなかったものの、その予見可能性があったものとする。
【記 述】
ア．甲及び乙には、強度の弱いＢ鋼材で補強工事を行うことの意思連絡はあるが、不注意の共同はあり得ないから、甲及び乙に業務上過失致死罪の共同正犯が成立する余地はない。

イ．丙は、甲及び乙が強度の弱いＢ鋼材で補強工事を行っていることを認識していたが、工期が迫っていたことから、これを黙認したという場合、直接行為者である甲及び乙に過失が認められたとしても、更に丙に過失が認められる余地がある。

ウ．仮に、甲及び乙において、Ｖ１が死亡するに至る実際の因果経過を具体的に予見することが不可能であった場合、甲及び乙には業務上過失致死罪は成立しない。

エ．仮に、Ｖ１運転のトラックの荷台に、Ｖ１に無断でＶ２が乗り込んでおり、同トラックがＸ川に転落したことによって、Ｖ１及びＶ２の両名が死亡した場合、甲及び乙にはＶ２に対する業務上過失致死罪は成立しない。

１、ア イ ウ ２、ア ウ エ ３、ア エ
４、イ ウ ５、ウ エ

８
こたえ
誤っているものは
『２』
ア．誤っている
甲及び乙には、強度の弱いＢ鋼材で補強工事を行うことの意思連絡はあるが、不注意の共同はあり得ないから、甲及び乙に業務上過失致死罪の共同正犯が成立する余地はない

ウ．誤っている
仮に、甲及び乙において、Ｖ１が死亡するに至る実際の因果経過を具体的に予見することが不可能であった場合、甲及び乙には業務上過失致死罪は成立しない。

エ．誤っている
仮に、Ｖ１運転のトラックの荷台に、Ｖ１に無断でＶ２が乗り込んでおり、同トラックがＸ川に転落したことによって、Ｖ１及びＶ２の両名が死亡した場合、甲及び乙にはＶ２に対する業務上過失致死罪は成立しない。

９、わいせつの罪に関する次の各記述を判例の立場に従って検討した場合、誤っているものはどれか。

１、甲は、人通りの多い駅構内において、自己の性器を露出させたが、実際には、それに気付いた人はいなかった。この場合、甲には公然わいせつ罪は成立しない。
２、甲は、日本国外で販売する目的で、日本国内において、わいせつな映像が録画されたＤＶＤを所持した。この場合、甲にはわいせつ物有償頒布目的所持罪は成立しない。
３、甲は、友人乙からの土産に対するお礼として、わいせつな映像が録画されたＤＶＤ１枚を乙にプレゼントした。この場合、甲にはわいせつ物頒布罪は成立しない。

９
こたえ
誤っているものは
『１』
１、誤っている
甲は、人通りの多い駅構内において、自己の性器を露出させたが、実際には、それに気付いた人はいなかった。この場合、甲には公然わいせつ罪は成立しない。

１０、請負契約に関する次のアからオまでの各記述のうち、誤っているものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．請負人が債務の本旨に従って仕事を完成した後であっても、注文者は、損害を賠償して契約の解除をすることができる。

イ．判例によれば、建物の建築を目的とする請負契約の請負人は、自ら材料を提供したか、注文者が材料を提供したかにかかわらず、完成した建物の所有権を取得する。

ウ．注文者が破産手続開始の決定を受けたときは、請負人は、契約の解除をすることができる。

エ．仕事の目的物の引渡しを要する場合には、注文者は、仕事の目的物の引渡しを受けるまで、請負人に対し、報酬の支払を拒むことができる。

オ．請負人は、注文者との間で瑕疵担保責任を負わない旨の特約をした場合であっても、瑕疵があることを知りながらこれを注文者に告げずに仕事の目的物を引き渡したときには、その瑕疵についての担保責任を免れることができない。

１、ア イ ２、ア オ ３、イ ウ
４、ウ エ ５、エ オ

消去問題でやったら一発、こう見ると憲法に民法だけならなんとか(^^;)
１０
こたえ
誤っているものは
『１』
ア．誤っている
請負人が債務の本旨に従って仕事を完成した後であっても、注文者は、損害を賠償して契約の解除をすることができる。

イ．誤っている
判例によれば、建物の建築を目的とする請負契約の請負人は、自ら材料を提供したか、注文者が材料を提供したかにかかわらず、完成した建物の所有権を取得する

１１、都立高等学校の校長が教諭に対し、卒業式における国歌斉唱の際に国旗に向かって起立し国歌を斉唱することを命じた職務命令が、憲法第１９条に違反するか否かについて判示した最高裁判所の判決（最高裁判所平成２３年５月３０日第二小法廷判決、民集６５巻４号１７８０頁）に関する次の記述について、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡

卒業式等の式典における国歌斉唱の際の起立斉唱行為は、一般的、客観的に見て、国旗及び国歌に対する敬意の表明の要素を含む行為であり、歴史観ないし世界観との関係で「日の丸」や「君が代」に敬意を表明することには応じ難いと考える者が上記行為を求められることは、思想及び良心の自由についての間接的な制約となる面があることは否定し難い。

はれ、さっきやったような？？？
１１
こたえ
『◯』

１２、Ａが１９歳で、親権に服する男性であることを前提として、次のアからオまでの各記述のうち、正しいものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．Ａがその親権者から営業を行うことを許可された後に親権者の同意を得ずに売買契約を締結した場合には、その売買契約がその営業に関しないものであっても、Ａは、その売買契約を取り消すことができない。

イ．Ａの親権者が、新聞配達のアルバイトによりＡが得る金銭の処分をＡに許していた場合において、Ａがそのアルバイトによって得た金銭で自転車を購入したときは、Ａがその売買契約を締結する際に親権者の同意を得ていないときであっても、Ａは、その売買契約を取り消すことができない。

ウ．Ａがその親権者の同意を得ずにＡＢ間に生まれた子を認知した場合であっても、Ａは、その認知を取り消すことができない。

エ．Ａが精神上の障害により事理を弁識する能力を欠く常況にある場合でも、Ａが成年に達するまでは、家庭裁判所は、Ａについて後見開始の審判をすることができない。

オ．Ａが相続によって得た財産から１００万円をＢに贈与する旨の契約を書面によらずに締結した場合において、書面によらない贈与であることを理由にＡがその贈与を撤回したときでも、Ａが贈与の撤回について親権者の同意を得ていなかったときは、Ａは、贈与の撤回を取り消すことができる。

１、ア ウ ２、ア エ ３、イ ウ
４、イ オ ５、エ オ

出た、法曹は二匹のイトウが大好き(TT)
１２
こたえ
正しいのは
『３』
イ．正しい
Ａの親権者が、新聞配達のアルバイトによりＡが得る金銭の処分をＡに許していた場合において、Ａがそのアルバイトによって得た金銭で自転車を購入したときは、Ａがその売買契約を締結する際に親権者の同意を得ていないときであっても、Ａは、その売買契約を取り消すことができない。

ウ．正しい
Ａがその親権者の同意を得ずにＡＢ間に生まれた子を認知した場合であっても、Ａは、その認知を取り消すことができない。

１３、政党が党員にした処分に対する裁判所の審査権に関する次の記述について、判例の趣旨に照らして、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡

政党が党員に対して行った処分が、党員の一般市民としての権利利益を侵害すると認められる場合、その処分は司法審査の対象となり、裁判所は、政党の有する内部規律に関する決定権に照らしてその処分の内容が合理的か否かについて審査するべきである。

１３
こたえ
『Ｘ』

１４、通信の秘密に関する次のアからウまでの各記述について、正しいものには○、誤っているものには×を付した場合の組合せを、後記の選択肢の中から選びなさい。

ア．通信の秘密の保障の目的は、私生活の自由を保護することにあるだけでなく、公権力による通信内容の探索の可能性を断つことにより自由な表現伝達手段を確保することにもある。

イ．通信の秘密は、特定の他者との通信の秘密を保障するものであり、はがき、手紙のほか、電話、電信もその保障の対象に含まれるが、インターネット上の通信はこれに含まれない。

ウ．通信の秘密の保障は、通信の内容のみならず、通信の当事者の氏名、住所、通信の日時、通信の個数など通信に関する全ての事項に及ぶ。

１、ア○ イ○ ウ○ ２、ア○ イ○ ウ× ３、ア○ イ× ウ○
４、ア○ イ× ウ× ５、ア× イ○ ウ○ ６、ア× イ○ ウ×
７、ア× イ× ウ○ ８、ア× イ× ウ×

１４
こたえ
『３』
３のア○ イ× ウ○

１５、離婚に関する次のアからオまでの各記述のうち、判例の趣旨に照らし誤っているものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．協議上の離婚は戸籍法の定めるところにより届け出ることによって効力を生じ、判決による離婚は離婚請求を認容する判決が確定した時に効力を生ずる。

イ．婚姻によって氏を改めた夫又は妻が、婚姻中に称していた氏を協議上の離婚後も続けて称するためには、離婚の届出をする時に併せてその届出をする必要がある。

ウ．夫婦に未成年の子がいる場合には、子の監護に要する費用の分担に関する協議が調わない限り、協議上の離婚をすることはできない。

エ．ＡＢ夫婦に未成年の子がいる場合には、協議上の離婚をする際の合意によっても、離婚後にＡＢ両名をその子の親権者と定めることはできない。

オ．裁判所は、離婚訴訟において財産分与を命ずるに当たり、当事者の一方が過当に負担した婚姻費用の清算のための給付を含めて財産分与の額及び方法を定めることができる。

１、ア イ ２、ア エ ３、イ ウ
４、ウ オ ５、エ オ

１５
こたえ
誤っているものは
『３』
イ．誤っている
婚姻によって氏を改めた夫又は妻が、婚姻中に称していた氏を協議上の離婚後も続けて称するためには、離婚の届出をする時に併せてその届出をする必要がある。

ウ．誤っている
夫婦に未成年の子がいる場合には、子の監護に要する費用の分担に関する協議が調わない限り、協議上の離婚をすることはできない。

１６、民法上の組合に関する次のアからオまでの各記述のうち、誤っているものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．組合の債権者は、債権の発生の時に組合員の損失分担の割合を知らなかったときは、個々の組合員に対して等しい割合で権利を行使することができる。

イ．組合の債務者は、その債務と組合員に対する債権とを相殺することができる。

ウ．組合は、不動産について組合名義の所有権移転登記を備えることはできない。

エ．除名された組合員は、持分の払戻しを受けることができない。

オ．組合は、その目的である事業の成功によって解散する。

１、ア ウ ２、ア エ ３、イ エ ４、イ オ ５、ウ オ

１６
こたえ
誤っているものは
『３』
イ．誤っている
組合の債務者は、その債務と組合員に対する債権とを相殺することができる

エ．誤っている
除名された組合員は、持分の払戻しを受けることができない。

１７、複数の者が共同で権利を有する場合に関する次のアからオまでの各記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．Ａ、Ｂ及びＣの３名が各３分の１の割合による持分を有する建物について、Ａが単独でその建物を占有している場合、Ｂは、Ａに対し、その建物の明渡しを請求することができる。

イ．Ａ、Ｂ及びＣの３名が各３分の１の割合による持分を有する土地につき、Ａがその所有者をＡのみとする登記をした場合、Ｂは、Ａに対し、Ａ、Ｂ及びＣの３名の持分を各３分の１とする更正登記手続を求めることができる。

ウ．Ａ、Ｂ及びＣの３名が共同相続し、その遺産分割の前に、法定相続分に応じた持分の割合により相続登記がされた土地につき、ＣからＤに不実の持分権移転登記がされた場合、Ａは、Ｄに対し、当該持分権移転登記の抹消登記手続を求めることができる。

エ．入会権は、登記がなくても第三者に対抗することができる。

オ．入会団体の構成員が採枝・採草の収益を行う権能を有する入会地がある場合において、その入会地にＡ名義の不実の地上権設定登記があるときは、その入会団体の構成員であるＢは、Ａに対し、入会地におけるＢの使用収益権に基づき、当該地上権設定登記の抹消登記手続を求めることができる。

１、ア ウ ２、ア オ ３、イ エ
４、イ オ ５、ウ エ

１７
こたえ
正しいのは
『５』
ウ．正しい
Ａ、Ｂ及びＣの３名が共同相続し、その遺産分割の前に、法定相続分に応じた持分の割合により相続登記がされた土地につき、ＣからＤに不実の持分権移転登記がされた場合、Ａは、Ｄに対し、当該持分権移転登記の抹消登記手続を求めることができる。

エ．正しい
入会権は、登記がなくても第三者に対抗することができる。

１８、責任能力に関する次の各記述を判例の立場に従って検討した場合、正しいものはどれか。

１、ある人が同じ精神の障害の状態にありながら、ある行為については完全な責任能力が認められ、他の行為については完全な責任能力が認められないことがある。
２、心神喪失とは、精神の障害により事物の理非善悪を弁識する能力及びその弁識に従って行動する能力のいずれもない状態をいう。
３、心神喪失は、精神の障害がある場合に限られるから、アルコールによって一時的にそのような状態に陥った場合は心神喪失と認めることはできない。
４、心神耗弱は、責任能力が著しく減退しているにすぎないから、その刑を減軽しないこともできる。
５、１３歳の少年が人を殺害した場合、少年法の規定に基づく手続を経れば、その少年に刑罰を科すことができる。

１８
こたえ
正しいものは
『１』
１、正しい
ある人が同じ精神の障害の状態にありながら、ある行為については完全な責任能力が認められ、他の行為については完全な責任能力が認められないことがある

１９、賃貸借及び使用貸借に関する次の各記述のうち、使用貸借にのみ当てはまるものはどれか。なお、本問において、賃貸借の賃貸人及び使用貸借の貸主は、いずれも「貸主」といい、賃貸借の賃借人及び使用貸借の借主は、いずれも「借主」という。

１、借主は、目的物の通常の必要費を負担する。
借主は、契約又はその目的物の性質によって定まった用法に従い、目的物の使用及び収益をしなければならない。
２、貸主が死亡した場合、契約は当然に終了する。
３、借主は、契約が終了した場合、目的物を原状に復さなければならないが、借主が目的物に附属させた物を収去するには、貸主の同意を得る必要がある。

１９
こたえ
『１』
１、使用貸借にのみ当てはまる
借主は、目的物の通常の必要費を負担する

２０