４月２日の司法試験問題　正解率５５％

１、複数の者が共同で権利を有する場合に関する次のアからオまでの各記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．Ａ、Ｂ及びＣの３名が各３分の１の割合による持分を有する建物について、Ａが単独でその建物を占有している場合、Ｂは、Ａに対し、その建物の明渡しを請求することができる。

イ．Ａ、Ｂ及びＣの３名が各３分の１の割合による持分を有する土地につき、Ａがその所有者をＡのみとする登記をした場合、Ｂは、Ａに対し、Ａ、Ｂ及びＣの３名の持分を各３分の１とする更正登記手続を求めることができる。

ウ．Ａ、Ｂ及びＣの３名が共同相続し、その遺産分割の前に、法定相続分に応じた持分の割合により相続登記がされた土地につき、ＣからＤに不実の持分権移転登記がされた場合、Ａは、Ｄに対し、当該持分権移転登記の抹消登記手続を求めることができる。

エ．入会権は、登記がなくても第三者に対抗することができる。

オ．入会団体の構成員が採枝・採草の収益を行う権能を有する入会地がある場合において、その入会地にＡ名義の不実の地上権設定登記があるときは、その入会団体の構成員であるＢは、Ａに対し、入会地におけるＢの使用収益権に基づき、当該地上権設定登記の抹消登記手続を求めることができる。

１、ア ウ ２、ア オ ３、イ エ
４、イ オ ５、ウ エ

１
こたえ
正しいものは
『５』
ウ．正しい
Ａ、Ｂ及びＣの３名が共同相続し、その遺産分割の前に、法定相続分に応じた持分の割合により相続登記がされた土地につき、ＣからＤに不実の持分権移転登記がされた場合、Ａは、Ｄに対し、当該持分権移転登記の抹消登記手続を求めることができる。

エ．正しい
入会権は、登記がなくても第三者に対抗することができる。

２、憲法の規範内容が踏みにじられたり不当に変質させられたりしないようにする様々な国法上の工夫は、広く「憲法の保障」と言われるが、その代表的な方法や考え方に関する次の記述について、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡
国家緊急権は、外敵の侵入、内乱や大規模な災害などにより国家の存立が脅かされる事態に至った場合に執り得る非常措置権とされるが、平常時における立憲主義の一時停止を認める権限であるから、憲法の明文で国家緊急権を容認している例は諸外国にもない

２
こたえ
『×』

３、証拠隠滅等の罪に関する次の各記述を判例の立場に従って検討し、正しいものを２個選びなさい。

１、甲は、Ａが窃盗被告事件で公判請求されたと知り、同事件に関するＡに有利な情状証拠を隠匿した。甲には証拠隠滅罪は成立しない。
２、甲は、親族Ａが犯した傷害被疑事件につき、他人を教唆してＡの犯行に関わる証拠を隠滅させた。甲には、親族による犯罪に関する特例（刑法第１０５条）が適用され、証拠隠滅罪の教唆犯は成立しない。
３、甲は、Ａが犯した殺人被疑事件につき、目撃者Ｂが捜査機関から事情聴取の要請を受けたことを知り、その聴取を妨害するため、Ｂを甲方に２か月間監禁した。甲には証拠隠滅罪が成立する。
４、甲は、Ａの強盗被告事件に証人として出廷し、法律により宣誓の上、自己の記憶と異なる偽りの事実を証言し、これに基づく証人尋問調書が作成された。甲には証拠偽造罪が成立する。
５、甲は、自己が犯した強制わいせつ被疑事件に関する証拠の隠滅をＡに教唆して実行させた。甲には証拠隠滅罪の教唆犯が成立する。

刑法はさっぱり(・・?
３
こたえ
正しいものは
『３と５』
３、正しい
甲は、Ａが犯した殺人被疑事件につき、目撃者Ｂが捜査機関から事情聴取の要請を受けたことを知り、その聴取を妨害するため、Ｂを甲方に２か月間監禁した。甲には証拠隠滅罪が成立する。

５、正しい
甲は、自己が犯した強制わいせつ被疑事件に関する証拠の隠滅をＡに教唆して実行させた。甲には証拠隠滅罪の教唆犯が成立する。

４、各種偽造の罪に関する次の各記述を判例の立場に従って検討した場合、正しいものを２個選びなさい。

１、甲は、他人の自動車運転免許証に甲の写真を貼り付けた偽造自動車運転免許証を入手し、これを携帯して自動車を運転中に検問で停止を求められ、情を知らない警察官に同免許証を真正に成立したものとして提示した。提示した時には同免許証に表示されている有効期間が経過していたとしても、甲には偽造公文書行使罪が成立する。
２、公務員でない甲は、情を知らない公務員に対し虚偽の申立てをして登記簿に不実の記載をさせ、その登記簿謄本の交付を受けた。甲には虚偽公文書作成罪の間接正犯が成立する。
３、甲は、情を知らずに釣銭として偽造通貨を受け取ったところ、その後、それが偽造通貨であることに気付いたが、行使の目的でそのまま所持した。甲には偽造通貨収得罪が成立する。
４、甲は、行使の目的で、他人が振り出した額面１０万円の小切手の金額欄に「０」を加え、額面１００万円の小切手に改ざんした。甲には有価証券変造罪が成立する。
５、弁護士資格のない甲は、Ｘ弁護士会に実在する自己と同姓同名の弁護士を装い、これを信じた乙から依頼を受けて弁護士としての業務を行った後、乙から報酬を得るために、「Ｘ弁護士会所属 弁護士甲」名義の弁護士報酬金請求書を作成した。甲には私文書偽造罪が成立しない。

４
こたえ
正しいものは
『１と４』
１、正しい
甲は、他人の自動車運転免許証に甲の写真を貼り付けた偽造自動車運転免許証を入手し、これを携帯して自動車を運転中に検問で停止を求められ、情を知らない警察官に同免許証を真正に成立したものとして提示した。提示した時には同免許証に表示されている有効期間が経過していたとしても、甲には偽造公文書行使罪が成立する。

４、正しい
甲は、行使の目的で、他人が振り出した額面１０万円の小切手の金額欄に「０」を加え、額面１００万円の小切手に改ざんした。甲には有価証券変造罪が成立する。

５、近代立憲主義に関する次の記述について、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。
１９世紀の「自由国家」と形容される時代には自由の保障が強調されていた。しかし、その自由の保障のために、違憲立法審査権を裁判所に認める国は例外的であった。

違憲立法審査権を裁判所には○φ(..)
５
こたえ
『○』

６、遺留分に関する次の各記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものはどれか。

１、被相続人Ａの子Ｂが相続放棄をした場合、Ｂの子Ｃが遺留分権利者となる。
２、自己を被保険者とする生命保険契約の契約者が、死亡の半年前に死亡保険金の受取人を相続人の一人に変更した場合、遺留分権利者は、その変更行為の減殺を請求することができる。
３、特別受益に当たる贈与について、贈与者である被相続人がその財産の価額を相続財産に算入することを要しない旨の意思表示（持戻し免除の意思表示）をした場合であっても、その贈与の価額は遺留分算定の基礎となる財産の価額に算入される。
４、遺留分減殺請求権は、遺留分権利者が、相続の開始を知った時から１年間行使しないときは、時効によって消滅する。
５、相続の開始前に遺留分を放棄することはできない。

６
こたえ
正しいものは
『３』
３、正しい
特別受益に当たる贈与について、贈与者である被相続人がその財産の価額を相続財産に算入することを要しない旨の意思表示（持戻し免除の意思表示）をした場合であっても、その贈与の価額は遺留分算定の基礎となる財産の価額に算入される

７、文書偽造の罪に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討した場合、Ｘに（　）内の罪が成立しないものの組合せとして正しいものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．医師Ｘは、Ｙに依頼され、Ｙが保険会社に提出するために虚偽の病名を記載した診断書を作成した。（虚偽診断書作成罪）

イ．Ｘは、自動車運転免許の効力停止中に自動車を運転し、速度違反の取締りを受けた際、警察官に対し、あらかじめＹから名義使用の承諾を受けていたことから、Ｙの氏名を名乗り、交通事件原票の供述者欄にＹ名義で署名押印した。（有印私文書偽造罪）

ウ．Ｙの代理人でないＸは、Ｙに無断で、行使の目的をもって、金銭消費貸借契約書用紙に「Ｙ代理人Ｘ」と記載し、その横に「Ｘ」と刻した印鑑を押すなどして、Ｙを債務者とする金銭消費貸借契約書を作成した。（有印私文書偽造罪）

エ．Ｘは、身分証明書として使おうと考え、Ａ県公安委員会が発行したＹの自動車運転免許証の写真をＸの写真に貼り替えた。（有印公文書偽造罪）

オ．Ｘは、Ｙの所有する不動産を勝手に売却しようと考え、Ｙに無断で、行使の目的をもって、不動産の売買契約書用紙に売主として「Ｙ」と記載するなどして、同不動産の売買契約書を作成したが、「Ｙ」と刻した印鑑は押さなかった。（無印私文書偽造罪）

１、ア ウ ２、ア オ ３、イ ウ
４、イ エ ５、エ オ

７
こたえ
成立しないものは
『２』
ア．成立しない
医師Ｘは、Ｙに依頼され、Ｙが保険会社に提出するために虚偽の病名を記載した診断書を作成した。（虚偽診断書作成罪）

オ．成立しない
Ｘは、Ｙの所有する不動産を勝手に売却しようと考え、Ｙに無断で、行使の目的をもって、不動産の売買契約書用紙に売主として「Ｙ」と記載するなどして、同不動産の売買契約書を作成したが、「Ｙ」と刻した印鑑は押さなかった。（無印私文書偽造罪）

８、労働基本権に関する次のアからウまでの各記述について、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡
憲法第２８条が保障する労働基本権は、使用者との関係において労働者の権利を保護することを目的の一つとするので、私人相互の関係でも意味を持ち、契約自由の原則は制限されることになる

８
こたえ
『○』

９、共同相続に関する次のアからオまでの各記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．共同相続人であるＡとＢの間で遺産分割協議が成立した場合において、Ａがその協議において負担した債務を履行しないときであっても、ＢはＡの債務不履行を理由に遺産分割協議を解除することはできない。

イ．共同相続人は、既に成立している遺産分割協議の全部を共同相続人全員の合意により解除した上で、改めて遺産分割協議を成立させることはできない。

ウ．共同相続が生じた場合、相続人の一人であるＡは、遺産の分割までの間は、相続開始時に存した金銭を相続財産として保管している他の相続人Ｂに対して、自己の相続分に相当する金銭の支払を求めることはできない。

エ．Ａ及びＢがＣに対して４００万円の連帯債務を負担していたところ、Ａが死亡し、その妻Ｄ及び子Ｅが相続した場合、Ｃは、Ｅに対して、Ａの負担していた４００万円の債務全額の支払を請求することができる。

オ．Ａ、Ｂ及びＣが共同相続した甲土地の共有持分権をＣから譲り受けたＤが、Ａ及びＢとの共有関係の解消のためにとるべき裁判手続は、遺産分割審判である。

１、ア ウ ２、ア オ ３、イ エ
４、イ オ ５、ウ エ

９
こたえ
正しいものは
『１』
ア．正しい
共同相続人であるＡとＢの間で遺産分割協議が成立した場合において、Ａがその協議において負担した債務を履行しないときであっても、ＢはＡの債務不履行を理由に遺産分割協議を解除することはできない。

ウ．正しい
共同相続が生じた場合、相続人の一人であるＡは、遺産の分割までの間は、相続開始時に存した金銭を相続財産として保管している他の相続人Ｂに対して、自己の相続分に相当する金銭の支払を求めることはできない。

１０、婚姻が解消した場合の法律関係に関する次のアからオまでの各記述のうち、正しいものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．婚姻によって氏を改めた者は、婚姻が夫婦の一方の死亡によって解消した場合であるか離婚によって解消した場合であるかを問わず、婚姻前の氏に戻るが、法定の期間内に届出をすれば、婚姻が解消した際に称していた氏を称することができる。

イ．婚姻が離婚により終了した場合には、姻族関係は当然に終了するが、婚姻が夫婦の一方の死亡により終了した場合には、姻族関係は生存配偶者が姻族関係を終了させる意思を表示したときに限り終了する。

ウ．婚姻中の夫婦の間に生まれた子が未成年であるときは、協議上の離婚の際に、父母の一方を親権者と定めなければならず、この定めについては、家庭裁判所の許可を要しない。

エ．婚姻が離婚により終了した場合には、配偶者の財産分与請求権が認められ、また、婚姻が夫婦の一方の死亡により終了した場合には、生存配偶者の相続権が認められるが、判例によれば、配偶者について認められるこれらの権利は、内縁関係にある者についても類推して認められる。

オ．判例によれば、協議上の離婚をした夫婦の一方は、相手方に対し財産の分与を請求した場合には、相手方に対し慰謝料を請求することはできない。

１、ア イ ２、ア エ ３、イ ウ
４、ウ オ ５、エ オ

１０
こたえ
『３』
イ．正しい
婚姻が離婚により終了した場合には、姻族関係は当然に終了するが、婚姻が夫婦の一方の死亡により終了した場合には、姻族関係は生存配偶者が姻族関係を終了させる意思を表示したときに限り終了する。

ウ．正しい
婚姻中の夫婦の間に生まれた子が未成年であるときは、協議上の離婚の際に、父母の一方を親権者と定めなければならず、この定めについては、家庭裁判所の許可を要しない。

１１、報道の自由に関する次の記述について、最高裁判所の判例の趣旨に照らして、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。
報道機関の取材源は、一般に、それがみだりに開示されると将来にわたる自由で円滑な取材活動が妨げられることになるため、民事訴訟法上、取材源の秘密については職業の秘密に当たるので、当該事案における利害の個別的な比較衡量を行うまでもなく証言拒絶が認められる。

１１
こたえ
『×』

１２、次の【事例】に関する各【記述】を判例の立場に従って検討し、正しいものを２個選びなさい。

【事 例】
Ａは、外国へ旅行に行った際、旅行先で知り合ったＢから、荷物を預けるので手荷物として日本まで運んでほしいと依頼され、これを了承し、その荷物を日本に持ち込んだが、荷物の中身は覚せい剤であった。なお、覚せい剤をみだりに日本に持ち込んだ場合には覚せい剤取締法の輸入罪が成立し、麻薬をみだりに日本に持ち込んだ場合には麻薬及び向精神薬取締法の輸入罪が成立するものとする。
【記 述】

１、Ａは、Ｂから預かった荷物の中身は「薬物ではない。」と聞かされていたが、「薬物以外の何か違法なものかもしれない。」と思ってこれを日本に持ち込んだ場合、Ａには覚せい剤取締法の輸入罪が成立する。
２、Ａは、Ｂから預かった荷物の中身は「覚せい剤である。」と思ったものの、覚せい剤を日本に持ち込むことは法律上禁止されていないと考えてこれを日本に持ち込んだ場合、Ａには覚せい剤取締法の輸入罪が成立する。
３、Ａは、Ｂから預かった荷物の中身は「覚せい剤である。」と聞かされたものの、覚せい剤が違法な薬物であることを知らず、「覚せい剤とは高価な化粧品のことである。」と認識してこれを日本に持ち込んだ場合でも、「覚せい剤」という認識がある以上、Ａには覚せい剤取締法の輸入罪が成立する。
４、Ａは、Ｂから預かった荷物の中身は「覚せい剤かもしれないし、もしかしたら麻薬かもしれない。」と思ってこれを日本に持ち込んだ場合、Ａには客体の認識に錯誤があり、麻薬及び向精神薬取締法の輸入罪の法定刑が覚せい剤取締法の輸入罪の法定刑よりも軽いときには、Ａには麻薬及び向精神薬取締法の輸入罪が成立する。
５、Ａは、Ｂから預かった荷物の中身は「覚せい剤ではないが、麻薬である。」と思ってこれを日本に持ち込んだ場合、覚せい剤取締法の輸入罪の法定刑と麻薬及び向精神薬取締法の輸入罪の法定刑が同じときには、Ａには覚せい剤取締法の輸入罪が成立する。

１２
こたえ
正しいものは
『２と５』
２、正しい
Ａは、Ｂから預かった荷物の中身は「覚せい剤である。」と思ったものの、覚せい剤を日本に持ち込むことは法律上禁止されていないと考えてこれを日本に持ち込んだ場合、Ａには覚せい剤取締法の輸入罪が成立する。

５、正しい
Ａは、Ｂから預かった荷物の中身は「覚せい剤ではないが、麻薬である。」と思ってこれを日本に持ち込んだ場合、覚せい剤取締法の輸入罪の法定刑と麻薬及び向精神薬取締法の輸入罪の法定刑が同じときには、Ａには覚せい剤取締法の輸入罪が成立する

１３、刑事補償請求権に関する次の学生アからエまでの各発言について、正しいものの組合せを、後記の選択肢の中から選びなさい。

ア．「抑留又は拘禁という人権制限措置を受けたけれども結果として無罪とされた者に、相応の補償をすることによって、公平の要請を満たそうとするのが憲法第４０条なんだね。」

イ．「無罪判決を受けた刑事被告人が、抑留又は拘禁されたことを理由に、憲法第１７条に定める国家賠償を求め得るケースはあり得ないからね。」

ウ．「憲法第４０条は『無罪の裁判を受けたとき』について定めているけど、この文言の意味について、無罪判決が確定したとき又は一旦確定していた有罪判決が再審の結果取り消されて無罪が言い渡されたときを意味すると解する説によれば、同条は免訴や公訴棄却の裁判を受けた場合についても補償することを要請していることになるよ。」

エ．「不起訴となった事実Ａに基づく抑留又は拘禁であっても、そのうちに実質上は無罪となった事実Ｂについての抑留又は拘禁であると認められるものがあるときは、その部分の抑留又は拘禁も憲法第４０条の『抑留又は拘禁』に包含されるとした最高裁判所の判例があったな。」

１、ア イ ２、ア ウ ３、ア エ
４、イ ウ ５、イ エ ６、ウ エ

１３
こたえ
正しいものは
『３』
ア．正しい
「抑留又は拘禁という人権制限措置を受けたけれども結果として無罪とされた者に、相応の補償をすることによって、公平の要請を満たそうとするのが憲法第４０条なんだね。」

エ．正しい
「不起訴となった事実Ａに基づく抑留又は拘禁であっても、そのうちに実質上は無罪となった事実Ｂについての抑留又は拘禁であると認められるものがあるときは、その部分の抑留又は拘禁も憲法第４０条の『抑留又は拘禁』に包含されるとした最高裁判所の判例があったな。」

１４、罪刑法定主義に関する次のアからオまでの各記述のうち、正しいものの組合せは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．犯罪と刑罰は、「法律」によって定められていなければならず、この「法律」には、法律の委任を受けた政令、条例及び慣習法が含まれる。

イ．行為の時に適法であった行為を、その後の法律によって遡って犯罪とすることは、許されない。

ウ．ある刑罰法規につき、条文の文言を、語義の可能な範囲内で通常の意味よりも広げて解釈することは、許されない。

エ．刑の長期と短期を定めて言い渡し、現実の執行期間をその範囲内において執行機関の裁量に委ねることは、許されない。

オ．ある刑罰法規が、犯罪に比べて著しく均衡を失する重い刑罰を規定している場合、当該刑罰法規は違憲である。

１、ア イ ２、ア ウ ３、イ オ
４、ウ エ ５、ウ オ

これは基礎法学だ(・・?
１４
こたえ
正しいものは
『３』
イ．正しい
行為の時に適法であった行為を、その後の法律によって遡って犯罪とすることは、許されない。

１５、公務員宿舎である集合住宅の各室玄関ドアの新聞受けに、政治的意見を記載したビラを投かんする目的で同集合住宅の敷地等に立ち入った事案について判示した最高裁判所の判決（平成２０年４月１１日第二小法廷判決、刑集６２巻５号１２１７頁）に関する次の記述について、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。
前記判決は、被告人らによる政治的意見を記載したビラの配布は、表現の自由の行使ということができ、その行為を刑法第１３０条前段の罪により処罰することは、表現そのものを処罰することの憲法適合性が問題となるとした。

１５
こたえ
『×』

１６、留置権及び質権に関する次のアからオまでの各記述のうち、判例の趣旨に照らし誤っているものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．民法上の留置権の成立には、目的物と牽連性のある債権の存在及び債権者による目的物の占有が必要であるが、その債権の成立時に債権者が目的物を占有している必要はない。

イ．質権者が任意に質権設定者に質物を返還した場合、質権は消滅する。

ウ．必要費償還請求権を被担保債権として建物を留置している留置権者は、その建物のための必要費を更に支出した場合、後者の必要費償還請求権を被担保債権として留置権を行使することはできない。

エ．仮登記担保権の実行により不動産の所有権を取得した仮登記担保権者が、債務者に清算金を支払わないでその不動産を第三者に譲渡した場合、債務者は、清算金支払請求権を被担保債権として、譲受人たる第三者に対し、その不動産につき留置権を行使することができる。

オ．質権の目的物を所有する債務者が、質権者に対して被担保債権を消滅させずに目的物の返還を求める訴訟を提起した場合に質権の主張が認められるときは、債務者の請求は棄却されるが、留置権の目的物を所有する債務者が、留置権者に対して被担保債権を消滅させずに目的物の返還を求める訴訟を提起した場合に留置権の主張が認められるときは、引換給付判決がされる。

１、ア イ ２、ア オ ３、イ ウ
４、ウ エ ５、エ オ

法曹は２匹のイトウが大好き(TT)
１６
こたえ
誤っているものは
『３』
イ．誤っている
質権者が任意に質権設定者に質物を返還した場合、質権は消滅する。

ウ．誤っている
必要費償還請求権を被担保債権として建物を留置している留置権者は、その建物のための必要費を更に支出した場合、後者の必要費償還請求権を被担保債権として留置権を行使することはできない。

開始がおそかったとはいえもう６４４、頑張ろう。

１７、天皇に関する次の記述について、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。
憲法第２条は、皇位が世襲のものである旨定めているところ、その具体的な在り方を定める皇室典範において、皇位の継承において皇長子の長子より皇次子を優先させることとしても憲法に反するものではない。

１７、
こたえ
『○』