２月２８日の司法試験問題　正解率７５％

ライブ中寝ちゃったから、目が冴えた(^^;;
へー、今までで最高の正解率だ(^^)

１、報道の自由に関する次の記述について、最高裁判所の判例の趣旨に照らして、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。

少年法第６１条が禁止する推知報道に該当するか否かは、少年と面識のある特定多数の者あるいは少年の生活基盤としてきた地域社会の不特定多数の者が、少年を当該事件の本人であると推知することができるかを基準にして判断すべきである。

１
こたえ
『Ｘ』

２、内閣及び内閣総理大臣に関する次の記述について、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。

内閣の総辞職について規定している憲法第７０条の「内閣総理大臣が欠けたとき」とは、内閣総理大臣が死亡した場合のほか、憲法第５８条第２項に基づき内閣総理大臣が除名により国会議員の地位を失った場合に限られる。

２
こたえ
『Ｘ』

３、次の記述における甲の罪責について、判例の立場に従って検討し、（　）内の犯罪が既遂になる場合には１を、未遂にとどまる場合には２を、既遂にも未遂にもならない場合には３を選びなさい。

甲は、Ａを殺害しようと考え、Ｂから致死性の毒薬であると告げられて小瓶入りの液体を購入し、コーヒーに同液体を入れて、これをＡに飲ませたものの、同液体は水であったため、Ａは死亡しなかった。（殺人罪）

３
こたえ
『３』

４、次の各記述を判例の立場に従って検討した場合、誤っているものはどれか。

１、甲は、酒に酔った状態で、自動車を無免許で運転した。甲には酒酔い運転の罪と無免許運転の罪が成立し、これらは観念的競合となる。
２、甲及び乙は、対立する暴走族の構成員を襲撃することを共謀し、同構成員であるＸ、Ｙ及びＺに対し、殴る蹴るの暴行を加え、それぞれに傷害を負わせた。甲及び乙にはそれぞれ３個の傷害罪が成立し、これらは併合罪となる。
３、甲は、乙がＸ及びＹを殺害するつもりでいることを知ったことから、凶器としてナイフ１本を乙に手渡したところ、乙は、同ナイフを用いてＸ及びＹを殺害した。甲には２個の殺人幇助の罪が成立し、これらは併合罪となる。
４、甲は、離婚した元妻Ｘを殺害する目的で、深夜、Ｘの母親Ｙ宅に侵入し、その場にいたＸ、Ｙ及びＹの子Ｚを順次殺害した。甲には１個の住居侵入罪と３個の殺人罪が成立するが、住居侵入罪と各殺人罪は牽連犯となり、全体が科刑上一罪となる。
５、甲は、身の代金を得る目的でＸを拐取し、更にＸを監禁し、その間にＸの近親者に対して身の代金を要求した。甲には身の代金目的拐取罪、拐取者身の代金要求罪及び監禁罪が成立し、身の代金目的拐取罪と拐取者身の代金要求罪は牽連犯となり、これらの各罪と監禁罪は併合罪となる。

４
こたえ
誤っているものは
『３』
３、誤っている
甲は、乙がＸ及びＹを殺害するつもりでいることを知ったことから、凶器としてナイフ１本を乙に手渡したところ、乙は、同ナイフを用いてＸ及びＹを殺害した。甲には２個の殺人幇助の罪が成立し、これらは併合罪となる。

５、次の各記述を判例の立場に従って検討し、甲に横領罪が成立する場合には○を、成立しない場合には×を選びなさい。

甲は、自己が所有する不動産を乙に売却したが、乙への所有権移転登記が完了する前に、同不動産を丙に売却し、丙への所有権移転登記を完了した。

５
こたえ
『◯』

６、信教の自由に関する次のアからウまでの各記述について、判例の趣旨に照らして、正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい｡

僧侶が病者の平癒を祈願して加持祈祷を行うに当たり、病者の手足を縛って線香の火に当てるなどして同人を死亡させることは、医療上一般に承認された治療行為とは到底認められず、信教の自由の保障の限界を逸脱したものであって許されない。

６
こたえ
『◯』

７、次の【事例】に関する後記アからエまでの各【記述】を判例の立場に従って検討した場合、正しいものの組合せは、後記の選択肢のうちどれか。

【事 例】

　甲は、内縁の妻Ａと同居していたところ、遊興費に窮し、Ａ所有のドレス２０着及び指輪１個と、Ａ管理のＡ名義のクレジットカード１枚（その規約上、会員である名義人のみが利用でき、他人への譲渡、貸与等が禁じられ、また、加盟店は、利用者が会員本人であることを善良な管理者の注意義務をもって確認することが定められている。）を、Ａの部屋から盗み出した。

　甲は、丙にドレス及び指輪の売却を仲介してもらおうと考え、これらの盗品を丙方に運ぼうとした。しかし、甲は、ドレスの数が多く一人で運ぶのが困難であったため、乙に対し、ドレスと指輪が盗品であることを話した上で、丙宅への運搬を手伝ってほしいと頼んだ。乙がこれを了解したので、甲及び乙は、指輪とドレスのうち１０着を甲が、残りのドレス１０着を乙が、それぞれ運転する自動車に載せて丙宅へ運ぶこととし、これらの盗品を丙宅へ運んだ。

　丙は、ドレス及び指輪を、甲がＡから盗んできたものであることを承知した上で甲から預かり、甲からの依頼どおりに売却先を探すこととしたが、指輪についてはＡが母親の形見として大切にしていたものであることを知っていたことから、高値でＡに売り付けようと考え、後日、Ａに対し、代金５０万円で指輪を売却し、その売却代金を甲に渡した。

　また、甲は、Ａから盗んだクレジットカードを担保として丁から現金３０万円を借りたが、その際、丁に対し、「これはＡ名義のクレジットカードだけど、Ａから使用を許されており、お前がこのカードを利用して買物をしても、その利用代金はＡにおいて決済される。」と伝えた。その後、甲が丁に対して金を返さなかったことから、丁は、甲の話を信じ、デパートにおいて、Ａに成り済まして同カードを用いて腕時計１個を購入した。
【記 述】

ア．甲がＡの指輪を盗んだことにつき、甲の行為は窃盗罪に該当するが、Ａは甲の内縁の妻であるから、刑法第２４４条第１項により刑が免除される。

イ．乙が盗品のドレス１０着を、窃盗犯人である甲が指輪とドレス１０着を、それぞれ丙宅まで運搬したことにつき、乙は甲と共同してこれら盗品を運搬したのであるから、乙にはドレス２０着全てと指輪につき盗品等運搬罪が成立する。

ウ．丙がＡを相手方として指輪の売却をあっせんしたことにつき、Ａは窃盗の被害者であるが、丙には盗品等処分あっせん罪が成立する。

エ．丁がＡ名義のクレジットカードで腕時計を購入したことにつき、丁は、Ａから同カードの使用を許されており、かつ、自らの使用に係る同カードの利用代金がＡにおいて決済されるものと信じていたので、丁に詐欺罪は成立しない。

１、ア イ ２、ア ウ ３、イ ウ
４、イ エ ５、ウ エ

消去法であっさり(^^;;
７
こたえ
正しいものは
『３』
イ．正しい
乙が盗品のドレス１０着を、窃盗犯人である甲が指輪とドレス１０着を、それぞれ丙宅まで運搬したことにつき、乙は甲と共同してこれら盗品を運搬したのであるから、乙にはドレス２０着全てと指輪につき盗品等運搬罪が成立する。

ウ．正しい
丙がＡを相手方として指輪の売却をあっせんしたことにつき、Ａは窃盗の被害者であるが、丙には盗品等処分あっせん罪が成立する。

８、いわゆる政教分離に関する次の記述について、最高裁判所の判例の趣旨に照らして、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。

地方公共団体が町内会に対し特定の宗教的施設の敷地として公有地を無償で利用に供してきたところ、当該行為が政教分離原則に違反するおそれがあるためにこれを是正解消する必要がある一方で、当該宗教的施設を撤去させることを図るとすると、信教の自由に重大な不利益を及ぼしかねないことなどの事情がある場合には、当該町内会に当該公有地を譲与したとしても直ちに政教分離原則に違反するとはいえない。

８
こたえ
『◯』

９、意思表示に関する次の各記述のうち、判例の趣旨に照らし誤っているものはどれか。

１、Ａは、その所有する甲土地についてＢと仮装の売買契約を締結し、その旨の所有権移転登記をした。その後、Ｂがこの事情を知らないＣに甲土地を売却した場合、ＢからＣへの所有権移転登記がされていないときでも、Ａは、Ｃに対し、ＡＢ間の売買契約の無効を主張することができない。
２、Ａは、その所有する甲土地についてＢと仮装の売買契約を締結し、その旨の所有権移転登記をした。その後、Ｂがこの事情を知らないＣから５００万円を借り入れたが、その返済を怠ったことから、Ｃが甲土地を差し押さえた場合、甲土地の差押えの前にＣがこの事情を知ったとしても、Ａは、Ｃに対し、ＡＢ間の売買契約の無効を主張することができない。
３、Ａの代理人であるＢは、その代理権の範囲内でＡを代理してＣから１０００万円を借り入れる旨の契約を締結したが、その契約締結の当時、Ｂは、Ｃから借り入れた金銭を着服する意図を有しており、実際に１０００万円を着服した。この場合において、Ｃが、その契約締結の当時、Ｂの意図を知ることができたときは、Ａは、Ｃに対し、その契約の効力が自己に及ばないことを主張することができる。
４、ＡのＢに対する甲土地の売買契約の意思表示について法律行為の要素に錯誤があった場合でも、Ａに自らの錯誤を理由としてその意思表示の無効を主張する意思がないときには、Ｂは、Ａの意思表示の無効を主張することはできない。

９
こたえ
誤っているものは
『２』
２、誤っている
Ａは、その所有する甲土地についてＢと仮装の売買契約を締結し、その旨の所有権移転登記をした。その後、Ｂがこの事情を知らないＣから５００万円を借り入れたが、その返済を怠ったことから、Ｃが甲土地を差し押さえた場合、甲土地の差押えの前にＣがこの事情を知ったとしても、Ａは、Ｃに対し、ＡＢ間の売買契約の無効を主張することができない。

１０、次の【見解】に関する後記の選択肢の各【記述】のうち、誤っているものはどれか。

【見 解】
間接正犯については、被利用者の行為時に実行の着手を認めるべきである。
【記 述】

１、【見解】は、実行行為時と実行の着手時期が一致することを要しないとする考え方と矛盾しない。
２、【見解】に対しては、利用者にとって偶然の事情で実行の着手時期を決することになり不合理であると批判できる。
３、【見解】は、離隔犯において到達時に実行の着手を認める考え方と矛盾しない。
４、【見解】に対しては、責任無能力者を利用する場合には、責任無能力者に規範意識の障害がないというだけで、直ちに結果発生の切迫した危険があるとはいえないと批判できる。
５、【見解】は、自然的に観察して結果発生に向けた直接の原因となる行為を重視する考え方と矛盾しない。

１０
こたえ
誤っているものは
『４』
４、誤っている
【見解】に対しては、責任無能力者を利用する場合には、責任無能力者に規範意識の障害がないというだけで、直ちに結果発生の切迫した危険があるとはいえないと批判できる

１１、憲法第２５条に関する次の記述について、それぞれ正しい場合には○を、誤っている場合には×を選びなさい。

憲法第２５条第１項で定める救貧施策においては国民の最低限度の生活を保障しなければならないが、同条第２項で定める防貧施策においては広い立法裁量が認められると解する立場によっても、救貧施策は生活保護法による公的扶助に限定されないと解することはできる。

１１
こたえ
『◯』

１２、文書偽造の罪に関する次のアからオまでの各記述を判例の立場に従って検討した場合、Ｘに（　）内の罪が成立しないものの組合せとして正しいものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．医師Ｘは、Ｙに依頼され、Ｙが保険会社に提出するために虚偽の病名を記載した診断書を作成した。（虚偽診断書作成罪）

イ．Ｘは、自動車運転免許の効力停止中に自動車を運転し、速度違反の取締りを受けた際、警察官に対し、あらかじめＹから名義使用の承諾を受けていたことから、Ｙの氏名を名乗り、交通事件原票の供述者欄にＹ名義で署名押印した。（有印私文書偽造罪）

ウ．Ｙの代理人でないＸは、Ｙに無断で、行使の目的をもって、金銭消費貸借契約書用紙に「Ｙ代理人Ｘ」と記載し、その横に「Ｘ」と刻した印鑑を押すなどして、Ｙを債務者とする金銭消費貸借契約書を作成した。（有印私文書偽造罪）

エ．Ｘは、身分証明書として使おうと考え、Ａ県公安委員会が発行したＹの自動車運転免許証の写真をＸの写真に貼り替えた。（有印公文書偽造罪）

オ．Ｘは、Ｙの所有する不動産を勝手に売却しようと考え、Ｙに無断で、行使の目的をもって、不動産の売買契約書用紙に売主として「Ｙ」と記載するなどして、同不動産の売買契約書を作成したが、「Ｙ」と刻した印鑑は押さなかった。（無印私文書偽造罪）

１、ア ウ ２、ア オ ３、イ ウ
４、イ エ ５、エ オ

１２
こたえ
成立しないものは
『２』
ア．成立しない
医師Ｘは、Ｙに依頼され、Ｙが保険会社に提出するために虚偽の病名を記載した診断書を作成した。（虚偽診断書作成罪）

オ．成立しない
Ｘは、Ｙの所有する不動産を勝手に売却しようと考え、Ｙに無断で、行使の目的をもって、不動産の売買契約書用紙に売主として「Ｙ」と記載するなどして、同不動産の売買契約書を作成したが、「Ｙ」と刻した印鑑は押さなかった。（無印私文書偽造罪）

１３、生存権とこれを具体化した法制度に関する次のアからウまでの各記述について、最高裁判所の判例の趣旨に照らして、正しいものには○、誤っているものには×を付した場合の組合せを、後記の選択肢の中から選びなさい。

ア．国民年金制度は、憲法第２５条の趣旨を実現するために設けられた社会保障上の制度であるから、同条の趣旨にこたえて具体的にどのような立法措置を講ずるかの選択決定は、立法府の広い裁量にゆだねられており、著しく合理性を欠き明らかに裁量の逸脱、濫用とみざるを得ないような場合を除いて、裁判所が審査判断するに適しない事柄であり、何ら合理的理由のない不当な差別的取扱いがあっても、憲法第１４条違反の問題は生じ得ない。

イ．憲法第２５条にいう「健康で文化的な最低限度の生活」は、きわめて抽象的・相対的な概念であって、その具体的内容は、その時々における文化の発達の程度、経済的・社会的条件、一般的な国民生活の状況等との相関関係において判断決定されるべきものであるから、国の立法として具体化される場合にも、国の財政事情は考慮されるべきではない。

ウ．国は、難民条約の批准及びこれに伴う国会審議等を契機に、外国人に対する生活保護について一定の範囲で国際法及び国内公法上の義務を負うことを認めるに至ったものであり、少なくとも永住外国人にも憲法第２５条第１項の保障が及ぶものとなったと解すべきであるから、生活保護法の適用対象となる「国民」には永住外国人も含まれる。

１、ア○ イ○ ウ○２、ア○ イ○ ウ×３、ア○ イ× ウ○
４、ア○ イ× ウ×５、ア× イ○ ウ○６、ア× イ○ ウ×
７、ア× イ× ウ○８、ア× イ× ウ×

出た、トリプルまとめて憲法(TT)
１３
こたえ
『８』
ア．誤っている
国民年金制度は、憲法第２５条の趣旨を実現するために設けられた社会保障上の制度であるから、同条の趣旨にこたえて具体的にどのような立法措置を講ずるかの選択決定は、立法府の広い裁量にゆだねられており、著しく合理性を欠き明らかに裁量の逸脱、濫用とみざるを得ないような場合を除いて、裁判所が審査判断するに適しない事柄であり、何ら合理的理由のない不当な差別的取扱いがあっても、憲法第１４条違反の問題は生じ得ない。

イ．誤っている
憲法第２５条にいう「健康で文化的な最低限度の生活」は、きわめて抽象的・相対的な概念であって、その具体的内容は、その時々における文化の発達の程度、経済的・社会的条件、一般的な国民生活の状況等との相関関係において判断決定されるべきものであるから、国の立法として具体化される場合にも、国の財政事情は考慮されるべきではない。

ウ．誤っている
国は、難民条約の批准及びこれに伴う国会審議等を契機に、外国人に対する生活保護について一定の範囲で国際法及び国内公法上の義務を負うことを認めるに至ったものであり、少なくとも永住外国人にも憲法第２５条第１項の保障が及ぶものとなったと解すべきであるから、生活保護法の適用対象となる「国民」には永住外国人も含まれる。

１４、次の各事例における甲のＶに対する罪責について、判例の立場に従って検討した場合、甲に殺人罪が成立しないものはどれか。

１、甲は、Ｖには自殺がどのようなものかを理解する能力がなく、しかもＶが甲の命ずることには何でも服従するのを利用してＶを死亡させようと考え、Ｖに対して、首を吊る方法を教えた上、これを実行するよう命じた。Ｖは、甲から命じられたとおりに、教えられた方法で自ら首を吊って窒息死した。
２、甲は、真冬の深夜、河川堤防でＶに激しい暴行を加えたところ、Ｖは走って逃げ出した。甲は、逃げるＶを堤防際まで追い詰めれば、逃げ場を失ったＶが堤防から下の川に飛び込んで溺死するかもしれないがそれでも構わないと考え、Ｖを堤防際まで追い詰めた。逃げ場を失ったＶは、甲からの暴行を免れるため、堤防から約３メートル下の川に飛び込んで溺死した。
３、甲は、Ｖから、包丁で腹部を突き刺して殺してほしいと依頼され、これを真意から出た依頼であると信じて包丁でＶの腹部を突き刺したが、その依頼はＶの冗談であって、Ｖの真意から出たものではなかった。Ｖは、甲から腹部を包丁で刺されたことにより失血死した。
４、甲は、妻と話し合って一家心中することとし、妻と５歳になる息子Ｖからそれぞれ一家心中することの承諾を得た上、妻とＶを殺すため、同人らの腹部を包丁で刺した。妻とＶは、甲から腹部を包丁で刺されたことにより失血死した。
５、甲は、Ｖから心中を持ち掛けられたことを利用して、Ｖを死亡させようと考え、自らは死ぬ気がないのに、Ｖとの心中を了承した。Ｖは、甲の真意を知っていれば死ぬことはなかったが、甲も一緒に死んでくれるものと誤信したまま、甲の目の前で、甲が用意した致死量の毒を飲んで中毒死した。

１４
こたえ
成立しないものは
『３』
３、成立しない
甲は、Ｖから、包丁で腹部を突き刺して殺してほしいと依頼され、これを真意から出た依頼であると信じて包丁でＶの腹部を突き刺したが、その依頼はＶの冗談であって、Ｖの真意から出たものではなかった。Ｖは、甲から腹部を包丁で刺されたことにより失血死した。

１５、わいせつの罪に関する次の各記述を判例の立場に従って検討した場合、誤っているものはどれか。

１、甲は、人通りの多い駅構内において、自己の性器を露出させたが、実際には、それに気付いた人はいなかった。この場合、甲には公然わいせつ罪は成立しない。
２、甲は、日本国外で販売する目的で、日本国内において、わいせつな映像が録画されたＤＶＤを所持した。この場合、甲にはわいせつ物有償頒布目的所持罪は成立しない。
３、甲は、友人乙からの土産に対するお礼として、わいせつな映像が録画されたＤＶＤ１枚を乙にプレゼントした。この場合、甲にはわいせつ物頒布罪は成立しない。
４、甲は、不特定多数の通行人を勧誘して５名の客を集めた上、自宅であるマンションの一室において、外部との出入りを完全に遮断した状態で、わいせつな映像が録画されたＤＶＤを再生し、その５名の客に有料で見せた。この場合、甲にはわいせつ物公然陳列罪が成立する。
５、甲は、海水浴場において、不特定多数の者の面前で、乙女の衣服を全てはぎ取るなどして強いてわいせつな行為をした。この場合、甲には、強制わいせつ罪が成立するのみならず、公然わいせつ罪も成立する。

実際にいたら、もっと可哀想な奴かも(^^;;
１５
誤っているものは
『１』
１、誤っている
甲は、人通りの多い駅構内において、自己の性器を露出させたが、実際には、それに気付いた人はいなかった。この場合、甲には公然わいせつ罪は成立しない。

１６、次の各記述を判例の立場に従って検討し、甲に横領罪が成立する場合には○を、成立しない場合には×を選びなさい。

甲は、自己が所有する不動産を乙に売却したが、乙への所有権移転登記が完了する前に、丙との間で金銭消費貸借契約を締結した事実及びその担保として同不動産に係る抵当権設定契約を締結した事実がないにもかかわらず、同不動産について、丙を権利者とする不実の抵当権設定仮登記を完了した。

１６
こたえ
『◯』

１７、債務不履行による損害賠償に関する次のアからオまでの各記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものを組み合わせたものは、後記の選択肢のうちどれか。

ア．消費貸借の約定利率が法定利率を超える場合、借主が返済を遅滞したときにおける損害賠償の額は、約定利率により計算される額であり、貸主は、約定利率により計算される額を超える損害が生じていることを立証しても、その賠償を借主に請求することはできない。

イ．家屋の賃借人が賃貸借契約の終了後もその家屋を賃貸人に返還しない場合、賃貸人は、その賃貸借契約で定められた賃料に相当する額の損害賠償を賃借人に請求することができるが、賃貸人がその賃貸借契約の終了後に別の者との間でその家屋の賃貸借契約を締結し、その賃貸借契約で定められた賃料が従前の賃料を上回るときであっても、その新たな賃料に基づく損害賠償を賃借人に請求することはできない。

ウ．営業用店舗の賃貸人が修繕義務の履行を怠ったために賃借人がその店舗で営業をすることができなかった場合、賃借人は、これにより生じた営業利益の喪失による損害の賠償を、債務不履行により通常生ずべき損害として請求することができるが、賃借人が営業をその店舗とは別の場所で再開するなどの損害を回避又は減少させる措置を何ら執らなかったときは、そのような措置を執ることができた時期以降に生じた損害の全ての賠償を請求することはできない。

エ．当事者が債務不履行について損害賠償の額を予定している場合、裁判所は、その損害賠償の予定額を増減することはできず、過失相殺により賠償額を減額することもできない。

オ．当事者が損害賠償の方法について金銭以外の物による旨の合意をしても、その効力は認められない。

１、ア ウ ２、ア オ ３、イ エ
４、イ オ ５、ウ エ

１７
こたえ
正しいものは
『１』
ア．正しい
消費貸借の約定利率が法定利率を超える場合、借主が返済を遅滞したときにおける損害賠償の額は、約定利率により計算される額であり、貸主は、約定利率により計算される額を超える損害が生じていることを立証しても、その賠償を借主に請求することはできない。

ウ．正しい
営業用店舗の賃貸人が修繕義務の履行を怠ったために賃借人がその店舗で営業をすることができなかった場合、賃借人は、これにより生じた営業利益の喪失による損害の賠償を、債務不履行により通常生ずべき損害として請求することができるが、賃借人が営業をその店舗とは別の場所で再開するなどの損害を回避又は減少させる措置を何ら執らなかったときは、そのような措置を執ることができた時期以降に生じた損害の全ての賠償を請求することはできない。

１８、次のアからオまでの各事例における甲の罪責について、判例の立場に従って検討し、（　）内の犯罪が既遂になる場合には１を、未遂にとどまる場合には２を、既遂にも未遂にもならない場合には３を選びなさい。

甲は、行使の目的で、カラープリンターを用いて、複写用紙に真正な千円札の表面及び裏面を複写して千円札を偽造しようとしたが、カラープリンターの操作を誤ったため、完成したものは、一般人がこれを一見した場合に真正な千円札と誤認する程度の外観を備えたものではなかった。（通貨偽造罪）

１８
こたえ
『２』